股權 代持協議 背后的涉稅風險 隨著社會經濟的發展，出于各種各樣的原因，一些公司的出資人通過訂立合同 ( 股權 代持 協議 ) ，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東。這樣就形成 了顯名股東 與隱名股東之分。 　　所謂隱名股東是指為了規避法律或出于其他原因，借用他人名義設立公司或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的出資人。與此相對應，顯 名股東 ( 或掛名股東 ) 是指記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東。隱名股東如果想從幕后跳出轉變為顯名股東， 公司法 規定視同對股東以外的第三人轉讓 股權 ，這樣不僅存在其他股東是否同意其加入的問題，而且還存在是否繳納財產轉讓所得的個人所得稅。 　　《 公司法 解釋 ( 三 ) 》第 25 條第 3 款規定： “ 實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。 ” 所以實際出資人想終止與名義股東之間 的代持 協議 轉為正式股東，屬于公司股東對股東以外的人轉讓股權。同時須受到公司法對 “ 股東對股東以外的人轉讓股權 ” 的限制。但在現實中，隱名股東要想轉為顯名股東，將自己的名字記載到公司股東名冊上，還面臨一個最大的問題：公司在進行工商登記變更之前是否要繳納個人所得稅的問題。 　　根據《中華人民共和國個人所得稅法》的規定，股權轉讓所得是要按照股權轉讓所得征收個人所得稅的，而且要提到股東變更登記之前，繳納股權轉讓所得 ( 股權轉讓價減去股權原值 ) 的百分之二十的個人所得稅。在現實中，工商登記機關對于隱名股東轉為顯名股東，一律按照股權轉讓的程序辦理，而稅務機關也是按照股權轉讓所得征收個人所得稅的。稅務機關之所以這么做，主要是為了防止股權轉讓雙方通過隱名股東轉為顯 名股東 的形式來逃避繳納稅款，但這對于真正的隱名股東來說，卻是極大的不公平。因為顯 名股東 并不享有公司股東權益，在這所謂的轉讓過程中并沒有獲得任何收益。同樣的，對于隱名股東來說，該股權實質上就屬于自己，變更工商登記到自己名下，不過是形式上的確認，并沒有付出任何對價。 　　那么，如何既能防止國家稅收流失又不損害實際出資人的權利呢，有效防止稅收 風險 的發生呢？ 　　對于顯 名股東 與隱名股東我國公司法有明確的界定，但稅法尚未有比較明確的規定，但是《國家稅務總局關于企業轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》 ( 國家稅務總局公 告 2011 年第 39 號 ) 第二條第二款規定： " 依法院判決、裁定等原因，通過證券登記結算公司，企業將 其代持的 個人限售股直接變更到實際所有人名下的，不視同轉讓限售股。 " 所以一般情況下，如果顯 名股東 應該向法院提起確權之訴，由法院判決或裁定， 將代持的 股權直接變更到隱名股東名下，確認股權為隱名股東所有。不通過股權轉讓形式過戶到隱名股東名下，稅務機關是不視同轉讓，不征收個人所得稅的。 　　如果選擇通過法院法律文書確認可以有兩種途徑可選： 　　一是隱名股東要求公司登記管理部門