股權 代持問題 詳析 目前， 股權代持已 成為大家熟知的一種直接持有股權的變通方式，因其具有隱密性和靈活性，可以在一定程度上使投資人更便捷地做出適當的出資安排。但這種變通安排卻面臨著合法性等根本問題，而且隨著社會信用體系的建立與完善，還將面臨其他一些更加嚴峻的問題。 在企業上市過程中，該問題的出現可能會損害到擬上市公司股權的清晰性，進而可能引起很多的利益糾葛和法律糾紛，所以證監會對此一直是明令禁止的。同樣，對于擬掛牌新三板的企業來說，全國股 轉系統 也明確要求企業清理好 股權代持問題 。 一、 股權代持的 原因 關于 股份代持的 原因，主要有： 1 ）某些人的身份當時不適合做股東， 通過代持間接 向企業投資； 2 ）實際投資者人數太多，一個團體的股份放在一個人身上，既保證了工商程序的簡便，也便于員工管理； 3 ）為了相互擔保銀行融資， 通過代持的 方式設立多家非關聯企業； 4 ）為了規避法律的某些強制性規定，采取 代持形式 完成投資或交易。 二、 股權代持的 法律效力 我國《公司法》雖然沒有明確的關于 股權代持的 條款，但是從第33條“記載于股東名冊的股東可以依股東名冊行使股東權利；股東未經工商行政管理機關登記的，不得對抗第三 人”的規定的字里行間并未排斥 股權代持的 效力。 最高人民法院在總結各地關于 股權代持審判 實踐的基礎上，于2011年1月27日發布了《關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》，該解釋明確：股權 代持如 無以欺詐或脅迫行為并損害國家利益、惡意串通損害第三人利益、以合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益、違反法律或行政法規的強制性規定等五種情形，應當認定股權 代持協議 有效。同時，《公司法解釋三》對于委托持股安排中易引發爭議的投資權益歸屬、股東名冊變更、股權處分等事項也進行了規定，這從側面認可了委托持股本身的合法性。 司法實踐中，法院一般主要審查股權 代持行為 是否違反法律或國務院頒布的行政法規的強制性規定。實際出資人如果請求公司將其名稱記載于公司章程，則需要其他半數以上股東同意。其他半數以上股東不同意的，實際出資人無法獲得股東身份，但可以依據《合同法》的規定請求名義股東履行分紅交付等義務。 司法解釋三中 股權代持規定 針對的是有限責任公司，并未涉及股份有限公司。有限責任公司具有人資二合的特征，而股份有限公司則是純粹的資合公司，根據法理，認定股份有限公司 股權代持有效性 的條件比有限責任公司更為寬松。只要雙方有關于 股權代持的 約定，實際出資人實際出資，不違反法律或法規的強制性規定即應認定股權 代持行為 有效。 《證券法》及其他與企業上市、掛牌相關的法律和行政法規并沒有規定 股權代持這 一行為本身無效，監管部門為確保股權清晰而適用的監管審查口徑也只是要求公司對 股權代持的 行為進行清理，而并未否認股權 代持本身 的合法性。 我國現行法律體系中關于 股權代持的 主要規定 (1)司法解釋 《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(三)》(以下簡稱《公司法司法解釋(三)》)中涉及 股權代持的 有關條款